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深圳债务律师|个人破产制度的基本框架

2021-09-11
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极端民间债务纠纷的广泛存在,是我国社会各种矛盾纠集的结果,其原因之一就是与当前我国个人破产制度的阙如有关。1986年《企业破产法(试行)》,适用于全民所有制企业。1991年制定的《民事诉讼法》规定了企业法人破产还债程序一章,实际上只适用于作为法人的集体企业、私营企业、外商投资企业等。2007年新《企业破产法》第二条规定:企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照本法规定清理债务。企业法人有前款规定情形,或者有明显丧失清偿能力可能的,可以依照本法规定进行重整。第一百三十五条规定:其他法律规定企业法人以外的组织的清算,属于破产清算的,参照适用本法规定的程序。由此可见,破产法适用的基本主体是企业法人,即公司。而合伙企业、个人独资企业等其他依法设立的营利性组织,也可成为我国破产法的适用主体。显然,新旧破产法都将个人排除在它的适用主体之外。因此,有必要扩大我国破产法的适用范围,即赋予个人破产能力,建立我国的个人破产制度,以有利于化解个人债务纠纷。本文认为,建立我国的个人破产制度,尤其要注意以下几方面:

深圳债务律师|个人破产制度的基本框架(图1)

1、个人破产的破产原因。破产原因是破产案件受理的实质性要件,也是法院能够对债务人宣告破产的法律依据。根据国际惯例,个人破产原因主要为不能清偿与停止支付。所谓不能清偿,是指债务人因丧失清偿能力,对已届清偿期限并受请求偿还的债务无法清偿的客观状况,也可以称为无力清偿或者支付不能。不能清偿通常意味着:对已经到期并经债权人提出清偿要求的债务持续性的、全部性的不能清偿,并且已经丧失清偿能力,即债务人穷尽自己现有的财产、信用、技能等综合实力仍不足以清偿到期债务。所谓停止支付,是指债务人以其行为向债权人表明不再清偿到期债务。停止支付通常意味着:对已经到期并经债权人提出清偿要求的债务持续性的、全部性的表明不再清偿,而不问债权人是否真的有清偿能力(即使有清偿能力,但是只要债务人有不再清偿的行为表示,就是停止支付),也不问是其是通过明示(如明确宣布)或者默示(如逃到外地、隐居不出)的行为来表明其不再清偿。

2、个人破产的程序启动与法院受理后的效力。债务人或者债权人如果认为破产原因已经出现,可以向法院申请债务人破产,从而启动个人破产程序。法院在法定期间内对破产申请进行审查,如果认为符合破产原因的,应该裁定受理破产案件,从而标志破产程序开始,并且发生以下效力:债务人不得对个别债权人进行清偿并且丧失对财产的管理处分权,同时其人身受到一定的限制以确保破产程序顺利进行,债权人不得于向债务人个别追索债务并且应该在法定的时间内进行债权申报,另外还要中止一切有关债务人财产的民事诉讼或者仲裁、民事执行程序或者其他保全措施。

3、个人破产的失权与复权制度。现代破产制度,虽然已经屏弃了破产有罪主义,但是,毕竟破产给债权人的合法权益造成了损害,故破产惩罚主义仍然一定程度的存在,失权制度就是破产惩罚主义的主要体现。所谓失权即指给予破产人各种公法、私法权利或者资格的限制。以我国台湾为例,个人破产会造成如下资格的丧失:公职人员候选人资格、律师资格、会计师资格、商务仲裁人资格、建筑师资格、技师资格、工(商)业同会公会会员代表资格、农(渔)会会员资格、合作社社员资格、公司经理人与股份公司董事及监察人的资格、证券商的董事、监察人、经理人与业务人员的资格、私立学校的董事资格、遗嘱监管人、失踪人的财产管理人及清算人的资格、无限公司的股东或者合伙人的资格、当铺营业人的资格。[8] (pp132-135)[9] (pp108-109)我国将来建立个人破产制度,可以规定破产的个人不能担任公职人员、律师、仲裁员、陪审员、注册会计师、公证人、公司的董事、监事即高级管理人员、基金管理人的基金从业人员等。考虑到我国“执行难”的现状,在失权制度中还应该限制破产人的高消费行为,如禁止其购买不动产、高额奢侈消费品,禁止其在高级娱乐场所、高级宾馆、高级饭店、高级会会所(俱乐部)消费,禁止其出国(境)旅游等等。所谓复权制度,是指依据法定程序或者法律规定,将破产人因破产宣告所受的破产程序以外的各种公法、私法权利或者资格的限制予以解除,从而回复其固有权利的一种制度。复权的条件一般可以规定为:债务人已经完全履行了债务或者债务被免除,以及破产程序终结已满法定年限。复权制度有利于尊重与保障债务人的人权,有利于债务人的再生与回归社会,也有利于打击欺诈破产(对于欺诈破产的个人,在复权方面往往会有更多的限制性规定)。

4、个人破产的免责制度。免责制度是指在破产程序终结后,对于破产人未能因破产程序清偿的债务,依法予以免除继续清偿责任的制度。很显然,免责制度是平衡债权人与债务人利益的结果,从一定角度讲,免责就意味着债权人的合法债权得不到清偿,其利益必然受到影响;但是,如果不建立免责制度,那么,债务人一旦陷入债务危机则难以再生,同时,如果不给予债务人一定的优惠,其必定怠于主动提出破产申请,进而可能进一步负债而应验“债多不愁”的俗语,这又将在最终意义使债权人的利益受到损害。免责制度要解决免责的条件、范围、限制、撤销及程序等问题。免责的条件是指在什么情况下可以免责,一般要求诚信的破产人在清偿了一定比例的债务才能免责。免责的范围是指对什么债务可以免责,一般只要不是法律明文规定的不能免责的债务均可免责。免责的限制,即包括法律规定一定的债务不能免责,还包括免责的效力只及于破产人本人的清偿责任,而不及于破产人的保证人的保证责任、担保人对债提供的担保责任、以及连带债务人对债的连带责任。免责的撤销是指在破产人因通过欺诈方式获得债务免责之后一定期限内,债权人可申请撤销免责从而恢复债权效力。

5、个人破产的自由财产制度。所谓自由财产,指个人破产制度中的不得用于破产程序之债务清偿的、破产人可以自由管理、使用和处分的财产。自由财产制度是保障债务人基本人权、维护人格尊严的需要,它体现了社会的文明与进步;它还有利于债务人积极启动破产程序及其再生,进而有利于债权人和社会公共利益,从而最终有利于社会之稳定与发展。自由财产一般包括三大部分。第一部分是保障与维持破产人及其所抚养之人的基本生活的财产,如最低程度的衣食住行等方面的财产。第二部分是保障破产人再生的财产,一般指其必要的劳动工具、学习资料等。第三部分是对破产人有特定精神价值的财产(如结婚戒指)、特定使用价值的财产(如残疾人的轮椅、假肢)等。


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